Ankestyrelsen fremsendte den 10. juli 2025 en tilsynsudtalelse om fastsættelse og opkrævning af garantiprovision. Udtalelsen er en fortsættelse af sagen, som startede med en henvendelse fra Ankestyrelsen i 2017 og som Kommunalbestyrelsen senest har udtalte sig om i august 2025.

Resume af Ankestyrelsens tilsynsudtalelse:

Ankestyrelsen vurderer, at Ærø Kommunes retningslinjer for at fastsætte garantiprovision ikke i tilstrækkelig grad sikrer overholdelse af kravet om, at kommunen skal opkræve garantiprovision på markedsvilkår.

Vi vurderer derfor, at retningslinjerne er i strid med henholdsvis varmeforsyningslovens §§ 2 d og 2 e og vandsektorlovens § 16, stk. 3.

Efter reglerne i varmeforsyningslovens §§ 2 d og 2 e og vandsektorlovens § 16, stk. 3, påhviler det kommunen at udfolde rimelige og sædvanlige bestræbelser på at konstatere, hvad et vederlag på markedsvilkår indebærer i det konkrete tilfælde. Det kan for eksempel ske ved konsultation af kommunens bank eller andre finansielle rådgivere, eller ved at undersøge prisniveau i andre tilsvarende sager. Der må dog tilkomme kommunen et vist skøn, hvis der er flere vurderinger, som når frem til forskellige beløb.

Det anførte indebærer efter vores opfattelse, at kommunen forud for hver konkrete opkrævning af vederlag for en stillet garanti skal foretage en skønsmæssig vurdering af, hvad et vederlag på markedsvilkår indebærer for den stillede garanti. Det vil derfor ikke være tilstrækkeligt at fastsætte vederlag for en stillet garanti ud fra skematiske regler.

Vi beder på den baggrund Ærø Kommune om at undersøge, om der er grundlag for, at kommunen skal betale for meget opkrævet garantiprovision tilbage, eller om der er grundlag for, at kommunen skal opkræve garantiprovision for en bagudrettet periode, hvis kommunen har opkrævet en for lavt fastsat garantiprovision. Vi beder også Ærø Kommune om at undersøge, om kommunen har handlet i strid med EU's statsstøtteregler ved at stille de omhandlede garantier.

Kommunalbestyrelsen behandlede tilsynsudtalelsen på Kommunalbestyrelsesmøde den 20. august 2025 og kommunalbestyrelsen bad administrationen undersøge om:

1. Ærø Kommune har opkrævet garantiprovision i henhold til gældende regler og praksis på området.
2. Ærø Kommune i lyset af Ankestyrelsens tilsynsudtalelse fremover bør foretage ændringer i fastsættelsen og opkrævning af garantiprovision.
3. At der foretages en vurdering af Ærø Kommunes opkrævning af garantiprovision ift. EU's statsstøtteregler.

Administrationen kan indhente assistance fra kommunens revisor og KL. Undersøgelsen bedes foretaget og forelagt Kommunalbestyrelsen, så den om muligt kan foretage yderligere politisk behandling inden udgangen af 2025.

Den 16. august 2023 udtalte Kommunalbestyrelsen efter henvendelse fra Ankestyrelsen at:

"Kommunalbestyrelsen vurderer, at Ærø Kommune har handlet rettidigt i forbindelse med opkrævning af garantiprovision. Kommunen har i takt med at lovgivningen er blevet præciseret, handlet i overensstemmelse med lovgivningen, hvilket er sket ved opkrævning af henholdsvis stiftelsesprovision fra 2013 og løbende garantiprovision fra 2018 på alle eksisterende garantier til forsyningsselskaber.

I spørgsmålet om kommunen skulle opkræve garantiprovision med tilbagevirkende kraft, så anerkender kommunalbestyrelsen forsyningsselskabernes synspunkter om, at det vil være bristede forudsætninger og aftalebrud, såfremt der ikke er lovhjemmel til at foretage en sådan opkrævning med tilbagevirkende kraft."

Administrationen er fortsat af den opfattelse at Ærø Kommune har handlet efter regler og praksis på området, i takt med at de er blevet kendt af kommunen. I Ankestyrelsens seneste tilsynsudtalelse fremgår dog at garantiprovision skal opkræves på markedsvilkår og såfremt garantiprovision ikke opkræves pba. markedsvilkår, at det kan være i strid med EU's statsstøtteregler.

Ærø Kommune har i perioden fra 2018 til 2025 opkrævet garantiprovision årligt i niveauet fra 0,4% til 0,5%. Provisionssatserne var oprindeligt fastlagt på baggrund af EU "safe-harbour" modellen. Modellen angiver hvilke provisionssatser, der som minimum skal opkræves ift. forskellige niveauer af kreditvurderinger. Det fremgår i Ankestyrelsens tilsynsudtalelse, at modellen kan anvendes, som en enklere kreditvurdering og en model, som kan anvendes for ikke at bryde EU's statsstøtteregler. Administrationen læser dog Ankestyrelsens seneste udtalelse, som at "safe-harbour" modellen ikke i tilstrækkelig grad samtidigt sikrer at garantiprovisionssatserne afspejler markedsvilkår.

Administrationen har derfor været i dialog med Nordea, som er kommunens bank for at undersøge hvad der kan anses som i overensstemmelse med markedsvilkår i perioden fra 2018 til 2025. Nordea skriver:

"Nordeas bidragssatser til kommunale forsyningsselskaber med/uden kommunal kaution ligger i niveau: 0,15-0,75 %."

Ærø Kommunens opkrævede niveau af garantiprovision på mellem 0,4% og 0,5% ligger hermed indenfor intervallet af Nordeas bidragssats og niveauet er derfor sammenligneligt med markedsvilkår. Det skal hertil bemærkes, at Ankestyrelsen i sin tilsynsudtalelse tilkendegiver, at det tilkommer kommunen at foretage et vist skøn. Det er desuden administrationens opfattelse at den opkrævede garantiprovision er på niveau med de procentsatser, der opkræves af andre kommuner.

Det må samtidigt være en rimelig antagelse, at Ærø Kommune ikke har handlet i strid med EU's statsstøtteregler ved at stille de omhandlede garantier, hvis det forudsættes at niveauet for garantiprovision er sammenligneligt med markedsvilkår og samtidigt er indenfor niveauerne i EU "safe-harbour" modellen. Det skal bemærkes, at alle forsyningsselskaber på Ærø er i kategorien SMV, da de omhandlende forsyningsselskaber alle har færre end 250 ansatte, og har en årlig omsætning på mindre end 50 millioner EUR, dog er et af selskaberne et kommunalt ejet aktieselskab.

Det skal desuden bemærkes at EU's statsstøtteregler har til formål at forhindrer offentlig støtte til virksomheder, der kan fordreje konkurrencen på det indre marked ved at give en urimelig fordel. Ordningen er omfattet af undtagelser når forholdet omhandler små beløb (de minimis). Når de faktiske forhold tages i betragtning, herunder garantiprovisionernes størrelse, Ærøs geografiske placering samt befolkningstal i betragtning, så er det ikke sandsynligt, at det faktiske anvendte niveau af garantiprovision for forsyningsselskaber på Ærø fordrejer konkurrencen på det indre marked ved at give en urimelig fordel. Endeligt bør det anføres, at det er overvejende sandsynligt at Kommunalbestyrelsen på Ærø ville godkende præcis samme niveau af garantiprovision, under forudsætning af samme kreditværdighed, hvis en aktør uden for Ærø ville investere og etablere forsyningsaktiviteter på Ærø.

Da Ankestyrelsen tilkendegiver at garantiprovision skal opkræves på markedsvilkår, er det dog administrationens vurdering, at Ærø Kommune i højere grad fremover bør prioritere, at der ikke kan rejses tvivl om dette forhold. Dette kan ske ved at Ærø Kommune ændre retningslinjerne for opkrævning af garantiprovision, som fremgår af Kommunens "Principper for økonomistyring", som er de retningslinjer som administrationen opkræver garantiprovision ud fra.

Ankestyrelsen skriver f.eks. i sin tilsynsudtalelse at det "påhviler det kommunen at udfolde rimelige og sædvanlige bestræbelser på at konstatere, hvad et vederlag på markedsvilkår indebærer i det konkrete tilfælde. Det kan for eksempel ske ved konsultation af kommunens bank eller andre finansielle rådgivere".

Administrationen anbefaler derfor at følgende nuværende retningslinjer:

"Kommunen kan stille garanti for forsyningsselskabers låntagning. Der kan stilles garanti for omlægning af forsyningsselskabers lån, for hvilke kommunen tidligere har stillet garanti, under forudsætning af at lånet ikke løbetidsforlænges ud over løbetiden på den af kommunalbestyrelsen tidligere besluttede garanti, og at lånet i øvrigt videreføres inden for de af kommunalbestyrelsen besluttede rammer for renteforhold, garantiprovision mv. Der opkræves løbende garantiprovision ved forsyningsselskaber i overensstemmelse med gældende regler. Garantiprovisionen fastsættes hvert år med baggrund i restgælden pr. 31. december året før."  

Suppleres med:

"Fastsættelse af garantiprovisionen, dvs. den årlige procentsats af restgælden, som skal betales af forsyningsselskabet for at dække kommunens udgifter og risiko ved at stille garantien, foretages af en ekstern samarbejdspartner, med indsigt i markedsvilkår og kreditvurdering. Udgifterne til kreditvurderingen indregnes i den garantiprovision, som opkræves årligt for hvert enkelt forsyningsselskab."

Kommunalfuldmagten

Varmeforsyningslovens §§ 2 d og 2 e

Vandsektorlovens § 16, stk. 3.

EU's regler om statsstøtte herunder ARTIKEL 87, STK. 1

Administrationen har udarbejdet to forslag til udtalelser som kommunalbestyrelsen kan lade sig inspirere af:

Udtalelse A

Kommunalbestyrelsen er af den opfattelse, at Ærø Kommune har opkrævet garantiprovision på markedslignende vilkår i og med at de provisionssatser, som er opkrævet fra 2018 til 2025 er på sammenligneligt niveau med det niveau, som Nordea har oplyst som markedslignende. Det tilkommer desuden kommunen at foretage et vist skøn. Heraf følger at hvis Ærø Kommune har opkrævet garantiprovision på markedslignende vilkår, så kan kommunen ikke have handlet i strid med EU's regler om statsstøtte.

Kommunalbestyrelsen vil fremover prioritere at garantiprovision er baseret på markedsvilkår ved at implementere nye retningslinjer der forskriver, at garantiprovision årligt skal fastsættes af en ekspert indenfor kreditvurdering og långivning.

Udtalelse B

Kommunalbestyrelsen har brug for yderligere analyser og dokumentation, der afklarer de forhold, som fremgår af Ankestyrelsens tilsynsudtalelse. Kommunalbestyrelsen har desuden brug for præciseringer ift. hvilken lovhjemmel, hvormed kommunen vil kunne opkræve eller tilbagebetale eventuelt for lidt eller for meget indbetalt garantiprovision.  

Kommunalbestyrelsen vil fremover prioritere at garantiprovision er baseret på markedsvilkår ved at implementere nye retningslinjer der forskriver, at garantiprovision årligt skal fastsættes af en ekspert indenfor kreditvurdering og långivning.

Administrationen vurderer at udtalelse B muligvis vil medføre merudgifter for ex. 250 t.kr. for kommunen uden at det nødvendigvis giver kommunalbestyrelsen fuld klarhed.

Ikke relevant pt.

Kommunalbestyrelsen.

Løn & Økonomi indstiller at Kommunalbestyrelsen, udtaler sig om hvilke tiltag, som tilsynsudtalelsen giver anledning til.

Økonomi- og erhvervsudvalget anbefaler udtalelse A.

Økonomi- og erhvervsudvalgets indstilling blev godkendt.